DERECHO DE SEPARACIÓN EN CASO DE FALTA DE DISTRIBUCIÓN DE DIVIDENDOS (ART.348 BIS LSC)

DERECHO DE SEPARACIÓN EN CASO DE FALTA DE DISTRIBUCIÓN DE DIVIDENDOS (ART.348 BIS LSC)

Introducción

El artículo 348 bis del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (“LSC” o “Ley de Sociedades de Capital”) regula el derecho de separación en caso de falta de distribución de dividendos.

El precepto fue añadido por el art. 1.18 de la Ley 25/2011, de 1 de agosto, sobre la idea de base de conformar un refuerzo de la posición como socio minoritario y favorecer su participación en los beneficios de la sociedad. Sin embargo, el legislador pronto cambió de parecer, suspendiendo su aplicación al poco de entrar en vigor y manteniéndose así hasta el pasado 31 de diciembre de 2016. Posteriormente, en fecha 30 de diciembre de 2018, entró en vigor la Ley 11/2018, de 28 de diciembre, por la que se modificaba, entre otras, el vigente texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (“LSC” o “Ley de Sociedades de Capital”).

Entre las diversas modificaciones introducidas, interesa destacar la relativa al artículo 348 bis LSC, artículo cuya aplicación se reactiva tras modificar sustancialmente su contenido.

Requisitos exigidos por el art. 348 bis LSC

Tras un análisis jurídico del art. 348 bis LSC, es necesaria la concurrencia de TODOS los siguientes requisitos para reconocer el derecho de separación del socio:

  • Que no se haya renunciado previamente al derecho en estatutos o pacto parasocial;
  • Que la sociedad lleve 5 ejercicios inscrita en el Registro Mercantil;
  • Que la Junta General no haya acordado el reparto de, al menos, el 25% de los beneficios obtenidos durante el ejercicio anterior;
  • Que los beneficios sean legalmente distribuibles;
  • Que se hayan obtenido beneficios durante los 3 ejercicios anteriores;
  • Que el total de los dividendos distribuidos durante los últimos 5 años no sea equivalente al 25% de los beneficios legalmente distribuibles registrados en dicho periodo;
  • Que el socio hubiere protestado en el acta de junta por insuficiencia de dividendos reconocidos;
  • Que el derecho se ejercite en el plazo de un mes, a contar desde la celebración de la junta;
  • Que no se trate de sociedades cotizadas, en concurso, o demás excepciones del apartado 5 del art. 348 bis LSC.

Cuestión controvertida en el cómputo de beneficios

Posiblemente, el requisito más controvertido es la exigencia de que la sociedad haya obtenido beneficios durante los 3 ejercicios anteriores, con más razón si cabe en aquellos supuestos donde el socio mayoritario es a la vez el administrador único, habida cuenta de las posibles maniobras contables existentes para concentrar en unos ejercicios los beneficios, resultando pérdidas en otros, todo ello en aras a evadir la aplicación del precepto analizado en perjuicio del socio minoritario.

Precisamente con la intención de evadir el planteamiento anterior, se introduce el párrafo segundo del apartado primero del referido artículo, el cual exceptúa o modera la aplicación de los requisitos anteriores al resultado del ejercicio de “acciones de impugnación de acuerdos sociales y de responsabilidad que pudieran corresponder”.

Novedades introducidas

Como novedad destacan los apartados cuarto y quinto, relativos al (1) reconocimiento del mismo derecho al socio de la sociedad dominante dentro de un grupo de empresas con obligación de presentar cuentas consolidadas y a la (2) lista de excepciones ligeramente ampliada, respectivamente.

Desde B2B CORPORACION podemos ayudarle en la posición mayoritaria o minoritaria que ostente como socio.

No dude en contactar con nosotros para recibir el asesoramiento jurídico de nuestro departamento mercantil especializado.

Atentamente,

CompartirShare on FacebookShare on Google+Tweet about this on TwitterShare on LinkedIn


Utilizamos cookies propias y de terceros para realizar el análisis de la navegación de los usuarios y mejorar nuestros servicios. Al pulsar Acepto consiente dichas cookies. Puede obtener más información, o bien conocer cómo cambiar la configuración, pulsando en. Más información

ACEPTAR
Aviso de cookies